一、引言

试用期内考核不合格，调任岗位变更试用期，是否违反“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”的规定？

二、基本案情

2015年6月2日，谢某到新区某电气公司担任企划经理，合同期限为3年，试用期3个月。2015年8月4日，谢某经电气公司考核不合格，由企划经理调任人事行政经理，原工资待遇不变，谢某同意并就职。2015年8月16日，电气公司与谢某签订书面变更协议：约定劳动合同试用期由原来3个月变更为6个月。2015年11月11日，电气公司以谢某试用期内考核不合格为由与谢某解除劳动合同，并把解除事宜通知相关工会。谢某根据《劳动合同法》第十九条第二款“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”之规定，认为电气公司系违法解除劳动合同，向劳动仲裁委员会提起仲裁申请，请求依法裁决电气公司支付赔偿金21666元。劳动仲裁裁决不予支持原告的诉讼请求，后原告诉至法院。

三、法理分析

法院审理认为，试用期属于双方劳动合同约定的内容之一，在不违反法律法规禁止性规定的前提下，签订书面变更协议符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”的规定。

2015年8月16日，电气公司和谢某签订书面变更协议，变更岗位的同时将试用期由原来的2015年6月2日至2015年9月1日变更为2015年6月2日至2015年12月1日，属变更劳动合同行为，不属于二次约定试用期，并不违反《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第二款“同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期”的规定，故电气公司在试用期内解除合同，不构成违法解除劳动合同，故法院最终判决驳回原告谢某的诉讼请求。